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問：A公司的香港股東H公司將持有A公司(持股比例一直低于25%)的股票出售。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行〈內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第二議定書有關(guān)問題的通知》(國稅函[2008]685號(hào))規(guī)定，H公司出售A公司股權(quán)的收益應(yīng)當(dāng)回香港征稅。

    問題：

    1、關(guān)于A公司的不動(dòng)產(chǎn)占資產(chǎn)比例要低于50%，H公司的轉(zhuǎn)股收益才能回香港征稅。不動(dòng)產(chǎn)是占總資產(chǎn)比例低于50%，還是不動(dòng)產(chǎn)占凈資產(chǎn)比例低于50%，才能享受優(yōu)惠?

    2、《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中財(cái)產(chǎn)收益條款有關(guān)問題的公告》 (國家稅務(wù)總局公告2012年第59號(hào))第三條規(guī)定，“中新稅收協(xié)定”第十三條第四款以及“國稅發(fā)[2010]75號(hào)所附條文解釋”所述的公司財(cái)產(chǎn)和不動(dòng) 產(chǎn)均應(yīng)按照當(dāng)時(shí)有效的中國會(huì)計(jì)制度有關(guān)資產(chǎn)(不考慮負(fù)債)處理的規(guī)定進(jìn)行確認(rèn)和計(jì)價(jià)，但相關(guān)不動(dòng)產(chǎn)所含土地或土地使用權(quán)價(jià)值額不得低于按照當(dāng)時(shí)可比相鄰或 同類地段的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算的數(shù)額。

    那么，根據(jù)這份條文的“(不考慮負(fù)債)”是不是指不動(dòng)產(chǎn)占凈資產(chǎn)比例低于50%?

    答：《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十三條第四款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司股份取得的收益，而該公司的財(cái)產(chǎn)主要直接或者間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，可以在該一方征稅。

    第五條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓第四款所述以外的任何股份取得的收益，而該項(xiàng)股份相當(dāng)于一方居民公司至少25%的股權(quán)，可以在該一方征稅。

    《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》規(guī)定第四條，《安排》第十三條第四款及議定書第二條提及的公司財(cái)產(chǎn)不少于百分之五十由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，按以下規(guī)定執(zhí)行：

    在股份持有人轉(zhuǎn)讓公司股份之前三年內(nèi)，該公司財(cái)產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)為不動(dòng)產(chǎn)。

    第五條規(guī)定，取消《安排》第十三條第五款的規(guī)定，用下列規(guī)定代替：

    五、除第四款外，一方居民轉(zhuǎn)讓其在另一方居民公司資本中的股份或其他權(quán)利取得的收益，如果該收益人在轉(zhuǎn)讓行為前的十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接參與該公司至少百分之二十五的資本，可以在該另一方征稅。

    《中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》第十三條第四款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司財(cái)產(chǎn)股份的股票取得的收益，該公司的財(cái)產(chǎn)又主要直接或者間接由位于締約國一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，可以在該締約國一方征稅。

    第五條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓第四款所述以外的其他股票取得的收益，該項(xiàng)股票又相當(dāng)于締約國一方居民公司百分之二十五的股權(quán)，可以在該締約國一方征稅。

    根據(jù)上述規(guī)定，中港稅收協(xié)定中的第十三條第四款、第五款規(guī)定的內(nèi)容與中新稅收協(xié)定中規(guī)定的內(nèi)容不一致，中港稅收協(xié)定中該條款的解釋及執(zhí)行不能按中新稅收協(xié)定對(duì)應(yīng)規(guī)定執(zhí)行。

    《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行〈內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第二議定書有關(guān)問題的通知》(國稅函[2008]685號(hào))第二條關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)主要由不動(dòng)產(chǎn)所組成的判定問題規(guī)定，第二議定書第四條有關(guān)股份持有人轉(zhuǎn)讓公司股份行為前三年內(nèi)公司財(cái)產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)為不動(dòng)產(chǎn)的規(guī)定，換函第二條明確執(zhí)行時(shí)按納稅年度終了時(shí)的賬面數(shù)據(jù)進(jìn)行判定。

    因此，如果該香港H公司為受益所有人，其持有境內(nèi)A公司股票一直都低于25%。如果H公司轉(zhuǎn)讓A公司股票之前三年內(nèi)，按納稅年度終了時(shí)的賬面數(shù) 據(jù)進(jìn)行判定A公司的財(cái)產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)為不動(dòng)產(chǎn)的，H公司取得的股票轉(zhuǎn)讓收益應(yīng)在境內(nèi)申報(bào)繳納企業(yè)所得稅;否則，H公司轉(zhuǎn)讓股票收益可享受協(xié)定待遇， 在境內(nèi)免征企業(yè)所得稅。

    所述“A公司的財(cái)產(chǎn)至少百分之五十曾經(jīng)為不動(dòng)產(chǎn)”，是指A公司的資產(chǎn)總額至少百分之五十曾經(jīng)為不動(dòng)產(chǎn)，而不是指A公司的凈資產(chǎn)。即不動(dòng)產(chǎn)占企業(yè)資產(chǎn)總額的比例曾經(jīng)不低于50%。